Содержание понятия « возмездная или безвозмездная основа » ни общими положениями части первой НК РФ, ни нормами главы 21 настоящего Кодекса не установлено. При этом определение имущества (работ, услуг), получаемого безвозмездно, приведенное в п. 2 ст. 248 НК РФ, применяется только для целей главы 25 НК РФ, а для целей НДС не используется. Соответственно на основании п. 1 ст. 11 НК РФ вышеуказанные понятия должны применяться в том значении, в каком они используются в соответствующих отраслях законодательства, в частности в ГК РФ.

Согласно ст. 423 ГК РФ договор, по которому сторона должна получить плату или иное встречное предоставление за исполнение своих обязанностей, является возмездным. Безвозмездным признается договор, по которому одна сторона обязуется предоставить что-либо другой стороне без получения от нее платы или иного встречного предоставления.

Таким образом, в соответствии с гражданским законодательством договор предполагается возмездным, если сторона по договору получает плату или иное встречное предоставление за исполнение своих обязанностей по договору.

Применительно к передаче вещей в рамках договора товарного кредита имеет место факт перехода права собственности на данные вещи. Это следует из п. 1 ст. 807 ГК РФ, положения которого регулируют отношения, возникающие из договора товарного займа и договора товарного кредита. В соответствии с вышеуказанной нормой одна сторона (займодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить займодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества.

Передача права собственности на передаваемые в рамках договора товарного кредита вещи (в отличие, например, от безвозмездного пользования и аренды) обусловливается характером их последующего использования (ст. 807 ГК РФ). Вещи, которые являются предметом безвозмездного пользования или аренды, возвращаются по окончании установленного договором срока в том состоянии, в каком они были переданы для временного использования, с учетом нормального износа или в состоянии, обусловленном договором (ст. 622, 689 ГК РФ). Иными словами, эти вещи, которые, как правило, являются объектами основных средств, используются в соответствии с их назначением, но не потребляются. В отличие от передачи вещи по договору аренды или безвозмездного пользования, вещи, которые передаются по договору займа или товарного кредита, как правило, потребляются в процессе производства (служат предметом труда) или являются объектом продажи, то есть вместо взятых по договору товарного кредита вещей заемщик обязан возвратить равное количество других вещей того же рода и качества.

Таким образом, специфика договора товарного кредита заключается в том, что на передаваемые заемщику во временное пользование вещи переходит право собственности, что обусловлено характером их дальнейшего использования (потребление в процессе производства или перепродажи). При этом обязанностью заемщика по договору является возврат по окончании установленного срока других вещей того же рода и качества, что и полученные.

Однако факт перехода права собственности не является достаточным основанием для возникновения объекта обложения НДС на основании подпункта 1 п. 1 ст. 146 НК РФ (реализация товаров). Перечень операций, которые не признаются реализацией и не образуют объекта налогообложения, приведен в п. 3 ст. 39 и п. 2 ст. 146 НК РФ, где передача товаров в рамках договора товарного кредита среди вышеуказанных операций не значится.

Реализацией товаров не признается передача имущества, если она носит инвестиционный характер [в частности, вклады в уставный (складочный) капитал хозяйственных обществ и товариществ, вклады по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности), паевые взносы в паевые фонды кооперативов] (подпункт 4 п. 3 ст. 39 НК РФ).

Поскольку перечень операций открыт, то, по нашему мнению, в число операций, которые носят инвестиционный характер, можно включить операции, производимые по договору займа (товарного кредита). Для раскрытия содержания понятия «инвестиции» обратимся к п. 1 ст. 1 Закона РСФСР от 26.06.1991 № 1488-1 «Об инвестиционной деятельности в РСФСР», согласно которому инвестициями являются денежные средства, целевые банковские вклады, паи, акции и другие ценные бумаги, технологии, машины, оборудование, кредиты, любое другое имущество или имущественные права, интеллектуальные ценности, вкладываемые в объекты предпринимательской и других видов деятельности в целях получения прибыли (дохода) и достижения положительного социального эффекта. Аналогичное определение содержится в Федеральном законе от 25.02.1999 № 39-ФЗ «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений» (в ред. от 24.07.2007).